Вопрос защиты бизнеса от недружественного поглощения в последнее время приобретает все большую остроту. Это связано с кризисными явлениями и в мировой, и в отечественной экономике: подобного рода затруднения всегда являются благодатной почвой для приращения собственных активов за счет ослабления конкурентов. Более того, растет риск уничтожения именно наиболее успешного, инновационного бизнеса: его финансовым источником, как правило, являются заемные средства, и такие предприятия значительно зависят от кредиторов.
В результате осуществления недружественных поглощений захватывают интересные активы (имущественные комплексы, здания, участки и т.д.) Недружественные поглощения носят в большинстве своем скрытый (на первой стадии) для предприятия-цели характер.
Со времени начала мирового финансового кризиса все более возрастает роль банков в недружественном поглощении. Вкратце смысл их участия в этом таков: общая финансовая перекредитованность в условиях нехватки реальных денежных средств приводит к возникновению серьезнейшей зависимости от кредитной организации. Соответственно, у последней два пути - реструктурировать долг либо "порвать" должника, взыскав в счет погашения обязательства все его имущество. В случае если бизнес или активы такого клиента не особо интересны, банку выгоднее договориться о реструктуризации долговых обязательств и все же получать то, что можно, от должника. Но бывает так, что банк резко отказывается от сотрудничества (либо заявляет о нем только на словах) и начинает "закрывать" должника. Причем происходит это отнюдь не от того, что кредитной организации так нужен на балансе непрофильный актив, и даже не для перепродажи на рынке (это тоже отдельный, весьма сложный процесс). Суть в том, что, как правило, за банком в данной ситуации стоит некое третье лицо, заинтересованное в приобретении бизнеса, и которому скупка разоренного, ослабленного предприятия обойдется существенно дешевле, нежели его приобретение у собственника, если тот захотел бы продавать.
Подобная же схема возможна и без участия банка ("банкротство через скупку долгов"). При этом обычно последовательность действий захватчика такова: изучение долговых обязательств компании-цели - приобретение кредиторской задолженности у ее контрагентов - создание условий для начисления санкций, просрочки исполнения либо предъявление к оплате долга (одного либо нескольких) - обращение в суд с заявлением о банкротстве должника и проведение кандидатуры "своего" арбитражного управляющего - реализация активов должника "нужным" лицам.
Другим популярным способом недружественного поглощения является захват через залог и продажу имущества. Этот вариант используется в тех случаях, когда кредитор получает в залог крупный актив. И в таких сделках обычно по соглашению сторон договора залоговая стоимость ниже рыночной. Далее достаточно любого малейшего нарушения условий договора - а повод очень быстро, как правило, находится - и кредитор тут же останавливает кредитную линию, обращается в суд с иском о расторжении кредитного договора и обращает взыскание на предмет залога. Далее судьба этого актива очевидна: он также переходит в руки заинтересованных лиц.
В качестве общих рекомендаций по предотвращению недружественных поглощений можно привести следующее:
- грамотное построение корпоративной структуры (холдинг, финансово-промышленная группа, взаимоотношения материнской и дочерних компаний, непересечение акциями, наличие миноритарных пакетов во всех предприятиях);
- правильно составленные внутренние документы - в первую очередь касающиеся компетенции органов управления (общее собрание, совет директоров и т. д.), которые принимают принципиальные для жизни предприятия решения;
- контроль за кредиторской задолженностью. Советуем заранее получить решение суда по иску дружественной, внешне не аффилированной компании о взыскании минимальной критической суммы, а еще лучше - постепенно аккумулировать кредиторскую задолженность в размере, достаточном для принятия решений в ходе банкротства. Это позволит при самом неблагоприятном развитии событий держать процесс банкротства под своим чутким контролем. Это, пожалуй, самый важный на сегодня инструмент защиты от захвата бизнеса через банкротство;
- вывод наиболее ценных активов из предприятия-цели в "безопасное место": дочернюю, аффилированную или иную дружественную компанию, а также обременение активов правами указанных лиц (например, залогом). Распределение кредиторской задолженности;
- разделение предприятия (реорганизация юридических лиц) по направлениям деятельности и др., а также распределение бухгалтерских, юридических и аудиторских функций между предприятиями, позволяющее сохранить их "на безопасной территории";
- приобретение акций или знание "проблемных мест" захватчика (с целью последующего "обмена" или поддержания баланса сил в спорах);
- оспаривание в судах действий, связанных с незаконным захватом. Так, в случае намеренного доведения предприятия до банкротства с целью захвата его активов в ходе конкурсного производства судебные споры могут стать единственной мерой защиты от недружественного поглощения. Кроме того, это могут быть оспаривания законности владения крупными активами или пакетами акций и т.д. Часто именно "профилактические" споры, подтверждающие права собственника, оказывают решающее значение;
- обращение в правоохранительные органы по фактам совершения преступлений (при этом необходимо действовать с особой осторожностью, т.к. именно при выборе этого действия можно как раз и столкнуться с каким-либо теневым "игроком");
- защита сведений о владельце акций путем использования номинального держателя акций (депонента депозитария, но не владельца акций).
Наша практика свидетельствует о том, что лишь тщательный, планомерный и постоянный анализ правовой составляющей деятельности предприятия, выявление всех уязвимых и проблемных мест, моментальная корректировка корпоративной структуры, недопущение разглашения важной инсайдерской информации, жесткое и своевременное пресечение всех форм давления на предприятие - одним словом, лишь применение целого комплекса грамотных и взвешенных мер - может эффективно защитить компанию и предотвратить недружественный захват.
Наша главная рекомендация по защите от захвата - знать свои проблемы и готовиться к худшему сценарию, то есть провести минимальные начальные мероприятия. В первую очередь необходимо изучить возможные "бреши": выявить недостатки корпоративной структуры предприятия, проанализировать сомнительные условия кредитных и лизинговых договоров, ревизовать все обеспечивающие обязательства (залог, поручительство, банковская гарантия, условия о неустойках и т. д.).
Мы уверены, что можно свести подобные недружественные действия и их отрицательный эффект к абсолютному минимуму.