С 1 января текущего года в силу вступили изменения в законодательстве, существенно меняющие правила игры в таком крупном секторе рынка, как госзакупки. Что делать заказчикам, не успевшим отреагировать на новую ситуацию, рассказывают эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ Бахтина Анастасия и Серков Аркадий.
В соответствии с Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" субъекты естественных монополий должны производить закупки через утвержденное в организации Положение о закупке. До настоящего времени такое положение в нашей компании, являющейся субъектом естественной монополии, не утверждено, а вышеуказанный Закон действует с 01.01.2012 г. Каким образом в сложившейся ситуации наша организация должна производить закупку товаров, работ, услуг? И распространяется ли действие Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ на закупки товаров, работ, услуг стоимостью менее 100 тысяч рублей?
Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
1. До 1 апреля 2012 года заказчик вправе руководствоваться при закупках только нормами Гражданского кодекса РФ о заключении договоров. Однако, если до указанной даты положение о закупках, предусмотренное Федеральным законом от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ), не будет им утверждено и размещено на своем сайте, он будет обязан руководствоваться положениями Федерального закона от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд".
2. Установленный в соответствии с законом порядок закупки должен соблюдаться в отношении любых закупок товаров, работ, услуг, независимо от их суммы, в том числе и менее 100 000 рублей.
Обоснование вывода:
1. В силу п. 1 ч. 2 ст. 1 Федерального закона от 18 июля 2011 г. N 223-ФЗ "О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц" (далее - Закон N 223-ФЗ) к лицам, обязанным применять положения этого Закона, относятся, в том числе, субъекты естественных монополий. Указанный Закон, за исключением его отдельных положений, вступает в силу с 1 января 2012 года (ч. 1 ст. 8 Закона N 223-ФЗ). Кроме того, ст. 8 Закона N 223-ФЗ предусматривает ряд исключений, когда некоторые категории заказчиков, вправе применять положения этого закона с более поздних дат. В частности, организации, осуществляющие виды деятельности, относящиеся к сфере деятельности естественных монополий, если общая выручка от указанных видов деятельности составляет не более чем 10% их общей суммы выручки за 2011 год от всех видов деятельности могут применять их с 1 января 2013 года (ч. 7 ст. 8 Закона N 223-ФЗ).
Закупка товаров, работ, услуг осуществляется в соответствии с правовыми актами РФ и разработанным заказчиком положением о закупке (ч. 1 ст. 2 Закона N 223-ФЗ). При этом сам Закон N 223-ФЗ не определяет порядок закупки товаров, работ, услуг, а устанавливает обязанность заказчиков разработать и утвердить положение о закупках (см. также письмо Министерства экономического развития РФ от 2 сентября 2011 г. N Д28-317). Закон N 223-ФЗ называет только некоторые из возможных способов закупки - конкурсы и аукционы, сами же способы закупок определяются исключительно разработанным организацией положением о закупках.
В силу ч. 4 ст. 8 Закона N 223-ФЗ, если заказчик в течение трех месяцев со дня вступления в силу Закона N 223-ФЗ не разместит утвержденное положение о закупках, он обязан при осуществлении закупок руководствоваться положениями Федерального закона от 21 июля 2005 года N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) вплоть до дня размещения утвержденного положения о закупке.
Иными словами, то, что закон вступает в силу с 1 января 2012 года, не означает, что с этого момента заказчик уже обязан иметь разработанное положение о закупках. Оно должно быть утверждено и размещено на официальном сайте до 1 апреля 2012 года. И только если этого не будет сделано, заказчику при выборе способа заключения договора на поставку товаров (выполнение работ, оказание услуг) следует руководствоваться нормами Закона N 94-ФЗ. Напомним, что в силу п. 14 ч. 2 ст. 55 Закона N 94-ФЗ заказы на поставку одноименных товаров (выполнение одноименных работ, оказание одноименных услуг) без дополнительных оснований могут размещаться в течение квартала у единственного поставщика (исполнителя, подрядчика) на сумму, не превышающую 100 000 рублей.
Таким образом, до утверждения положения о закупках, но в любом случае до 1 апреля 2012 года, заказчик вправе осуществлять закупки, то есть заключать договоры на приобретение товаров, работ, услуг, руководствуясь только общими положениями Гражданского кодекса РФ о заключении договоров.
2. Закон N 223-ФЗ не устанавливает никаких ограничений по сумме, в пределах которой закупки товаров, работ, услуг должны осуществляться с учетом требований этого Закона, то есть такие требования должны выполняться в отношении закупок товаров, работ, услуг, осуществляемых на любую сумму, в том числе на сумму 100 000 рублей.
В силу ч. 15 ст. 4 Закона N 223-ФЗ заказчик вправе не размещать сведения о закупке на официальном сайте, если стоимость товаров, работ, услуг не превышает 100 000 рублей, а в случае если годовая выручка заказчика за отчетный финансовый год составляет более чем 5 000 000 000 рублей, - 500 000 рублей. Однако эта норма устанавливает исключение только для размещения информации о закупке. Обязанность осуществления закупки в соответствии с положением о закупках (равно как и установление в таком положении условий выбора конкретного способа закупок) не зависит от наличия или отсутствия обязанности публикации такой информации на официальном сайте.
С текстами документов, упомянутых в ответе экспертов, можно ознакомиться в справочной правовой системе ГАРАНТ.